寻求行政判决的合法性

副标题:无

作   者:何海波[著]

分类号:

ISBN:9787511800282

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简介

  《实质法治:寻求行政判决的合法性》立足于中国当代行政法的背景,对形式法治和实质法治做了系统、深入的阐述,在论证上具有浓厚的法理学色彩。这有助于深化行政法学基础理论,也足以与法理学和其他部门法展开对话。书中对司法运作现实的描述,特别是行政诉讼撤诉和请示、行政诉讼受案范围的扩展和正当程序原则的运用,以及公众意见对司法判决的影响,也是比较难得的法社会学研究作品。书中对问题的讨论,大处着眼、小处入手,将宏大叙述转化为具体个案的深入深讨,加上作者流畅而富有激情的文字,使全书可读性较强。

目录

  导言
   一 问题和进路:行政判决的合法性
   二 分析框架:形式法治与实质法治
   三 结构安排和概念辨析
  第一章 形式法治的建构逻辑
   第一节 行政法治的基本信条
   一 有法可依、职权法定
   二 有法必依、唯法是从
   三 违法必究、依法解决
   第二节 我国形式法治的运作体制
   一 我国现行的立法体制
   二 我国现行的法律解释体制
   三 我国现行的法律监督体制
   第三节 形式法治下的“法”概念
   一 “法”概念在当代中国的演变
   二 为什么“法律是制定出来的”?
   三 “哪个级别的规定才叫法?”
   四 为什么国务院“通知”不是法?
   结语:形式法治的成就和局限
  第二章 法治理想下的司法困境
   第一节 行政诉讼撤诉考
   一 撤诉审查制度与现实的落差
   二 原告、被告与法院的博弈
   三 在上级法院与地方政府之间
   四 行政诉讼的“协调转向”
   五 小结
   第二节 行政诉讼请示考
   一 应当请示的情形
   二 请示,还是不请示
   三 逐级请示与层层截留
   四 最高法院对请示的处理
   五 小结
   结语:呼吁一个独立、权威的司法
  第三章 司法能动主义的暗流
   第一节 扩张的行政诉讼受案范围
   一 “98条”符合立法原意吗?
   二 “98条”以前的个别扩张
   三 学界的推动和支持
   四 法官的行动逻辑
   五 小结
   第二节 晨光初现的正当程序原则
   一 “法定程序”及其初步实践
   二 田永案件中一笔带过的程序论据
   三 刘燕文案件中的激烈争辩
   四 “正当程序”写入判决书
   五 正当程序原则的未来
   六 小结
   结语:对实质法治的诘问
  第四章 实质法治下的法与合法性
   第一节 作为合法性命题的法
   一 司法判决所适用的法
   二 合法性命题的情境性和可争性
   三 自然法、“实际的法”和软法
   第二节 建立统一的合法性概念
   一 合法性之外的合理性?
   二 合法性之上的合宪性?
   三 法律效果与社会效果的统一?
   第三节 重构合法性审查的根据
   一 现有合法性审查根据的混乱
   二 中国法官的偏好与外国法律的归纳
   三 司法审查根据的重构
   四 行政行为合法要件的内容
   五 结论
   第四节 法律的孪生概念“权利”:一个附论
   一 作为起诉条件的“合法权益”
   二 “特权”、“反射利益”和宪法权利
   三 权利是值得法律认可和保护的利益
  第五章 作为论据的法律渊源
   第一节 重新探讨法律渊源的性质
   一 法律渊源作为“依据”的缺陷
   二 法律渊源性质的重新探讨
   三 作为论据的法律渊源
   第二节 行政法的成文法源
   一 宪法的司法适用
   二 国际条约、公约的适用方式
   三 法律解释文件
   四 其他规范性文件
   五 与制定法有关的背景材料
   第三节 行政法的一般原则
   一 法律原则的性质
   二 行政法一般原则举要
   三 行政法原则的运用:以田永案件为例
   第四节 行政法的其他渊源
   一 先例、惯例和习惯
   二 学说、政策与道德
   三 比较法
   结语:法律渊源论证的不确定性
  第六章 作为方法的价值衡量
   第一节 价值衡量的实践运用:以举证责任分配
   为例
   一 “依法认定”的困窘
   二 寻求举证责任分配规则的努力
   三 价值衡量的运用:兼评沈岿博士的“个性化研究”
   四 价值衡量方法的再次运用:兼评“桑本谦公式”
   五 小结
   第二节 正当程序原则的正当性
   一 “正当程序”有法律根据吗?
   二 程序公正的效益和成本
   三 法律的形式价值和实质价值
   第三节 价值衡量的一般原理
   一 价值衡量的适用场合
   二 法治的实质价值和形式价值
   三 价值权衡与“底线公正”
   结语:价值衡量的价值与危机
  第七章 作为策略的司法尊让
   第一节 行政裁量:来自温斯伯里原则的告诫
   一 温斯伯里不合理性原则的诞生
   二 从理性原则到比例原则的历程
   三 理性原则与比例原则的区别:史密斯案的检验
   四 小结
   第二节 事实认定:环球照相公司案件的启示
   一 环球照相公司案件基本案情
   二 “实质性证据”标准:法院与行政机构
   三 “全面考虑案件记录”:行政机构与审查官
   四 “在罕见情况下”:最高法院与上诉法院
   五 小结
   结语:司法尊让的限度
  第八章 作为合法性基础的法律共识
   第一节 从独自到共识
   一 从法律解释到法律议论
   二 通过共识获得合法
   三 中国的困惑
   第二节 法律共同体及其共识
   一 法律共同体的范围
   二 法律共同体的结构
   三 法律共同体的意见
   第三节 公众意见与司法判决
   一 研究方法与材料
   二 公众关注的案件
   三 公众的了解和表达
   四 公众意见的效果
   五 小结
   第四节 法律的阳光广场
   一 司法过程的公众参与
   二 判决理由回应公共议论
   结语:不只是一个法治的乌托邦
  结论
   一 重申司法判决的合法性命题
   二 寻求司法判决的实质合法性
   三 实质法治的针对性和普适性
  附录:本书作者与本书主题相关的著作
  后记
  

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寻求行政判决的合法性
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