简介
“意思自治”理论下,合同义务主要源于当事人的约定,即约定义务,国家或第三人无权干涉。“意思自治”虽然为合同当事人约定合同义务提供了一个平等的机会,给当事人提供了一种受法律保护的自由,但这种平等仅是一种形式意义上的平等,而非实质意义上的平等。主要源于当事人约定的合同义务不再单纯是当事人“意思自治”的产物,因此,“意思自治”对约定义务的关爱受到了质疑,这必然要求国家参与到私人领域,对合同义务进行干预,使合同义务走向理性化,其显见的结果必然是法定义务的增加,从而使得合同义务不再单纯是当事人“意思自治”的产物,它更多地体现出一种社会意志,其实质是以权利本位为主兼顾社会本位,催生了合同义务理性化发展。合同义务不限于约定义务,出现了向前、向后的扩展态势,即产生了先合同义务、合同履行中的附随义务、后合同义务,甚至合同义务突破合同相对性理论,出现了对第三人合同义务及不真正义务等一系列法定义务,进而组成了约定义务和法定义务相结合的义务群或义务网。
合同义务理性化发展情形下,违约应重新界定,即违约是指合同当事人违反约定义务及基于诚实信用原则而产生的法定义务的行为,此种义务不仅包括主给付义务、从给付义务,还包括先合同信息义务、合同履行中的附随义务以及后合同义务。由此,作为违约的下位概念——根本违约应被理解为:当事人一方的违约行为,严重影响了另一方订立合同时所期待的利益,使另一方当事人通过订立和履行合同,最终期望获得的利益、享有的权利、得到的东西、达到的结果或状态不能实现,另一方当事人据此可以诉请赔偿,并有权解除合同。可见,根本违约与不履行及毁约非常相似,但却存在实质区别。
根本违约理论与制度早在罗马法上就有其雏形,其发端于英国普通法,后被美国法和大陆法所采纳,并被重要的国际公约所吸收,目前已经成为现代合同法的一项重要的法律制度。《根本违约论--以合同义务理性化发展为视角》以合同义务理性化发展为视角,以理论研究和制度研究为主线,重点研究了根本违约的内涵、基础理论、类型、效果及我国根本违约制度的理性构建问题。合同义务理性化发展视角下,根本违约的上位概念——违约内涵的重新理解关涉到根本违约的类型及判断标准等问题。本书分析了合同义务理性化发展下,违约内涵的再理解;在借鉴《联合国国际货物买卖合同公约》规定及学理解释的基础上,科学界定根本违约的概念,并剖析根本违约与不履行、毁约间的区别与联系。
自罗马法中根本违约理论与制度的萌芽开始,根本违约作为一种重大违约与合同解除密切相关,各大法系及国际公约均将根本违约作为债权人解除合同的法定事由。本书通过对根本违约发生史的考察及比较分析,探寻了根本违约理论及制度的发展趋势。根本违约制度有其深厚的理论基础。“自治”与“管制”语境下,根本违约体现为“护权”与“限权”双重制度功能,终以“自治”为目标。根本违约制度以伦理学、哲学、法学、经济学为其理论基础。在价值层面上,根本违约制度即为多元价值体系,以正义、自由、公平、安全与效益诸项价值为其追求的价值目标,但以正义价值为其核心价值,以自由、公平、安全与效益价值为其基本价值。在方法上,根本违约的研究应坚持类型涵摄的方法。在合同义务理性化发展视域下,根本违约可以分为违反约定义务之根本违约和违反法定义务之根本违约。法定义务之根本违约的实证分析表明了根本违约出现了向前、向后扩张的态势。类型是建构根本违约形态体系的一种非常有效的方式。科学地构建根本违约形态体系,有利于当事人自身利益及交易安全的维护。一方当事人的违约构成根本违约时引起的法律效果包括:解除权抑或抗辩权以及根本违约对免责条款的效力阻却。解除权与抗辩权虽不同,但二者相互配合却是守约方权利实现的途径。“效力阻却论”兼顾了“契约自由”原则,同时又对当事人行使自由的权利予以合理限制,充分体现了诚实信用原则。因此,是判断根本违约发生后免责条款效力的一种较灵活的方法。中国的根本违约理论与制度是不完备的。从“完全理性”一“有限理性”透视我国根本违约理论与制度的“不完备性”主要表现为:根本违约概念的缺失、合同目的理解的限缩性及根本违约判断标准的模糊性几个方面。《根本违约论--以合同义务理性化发展为视角》在构建统一的根本违约概念、理性解读合同目的及判断标准之重构几个方面对其进行理性矫治和改进,以期我国根本违约制度得以理性回归。本书由徐玉梅著。
目录
绪论
一、选题目的与意义
二、研究综述
三、内容安排与研究方法
第一章 内涵论
第一节 违约内涵
一、传统理论下的违约内涵
二、合同义务理性化发展之考察
三、合同义务理性化发展与违约内涵之重新理解
第二节 根本违约内涵
一、多维视域下根本违约含义的学理界定
二、根本违约含义的科学界定
第三节 根本违约与相关概念辨析
一、根本违约与不履行
二、根本违约与毁约
第二章 生成论
第一节 根本违约的历史概要
一、罗马法中的根本违约理论与制度
二、英美法系的根本违约理论与制度
三、大陆法系的根本违约理论与制度
四、国际公约中的根本违约理论与制度
第二节 比较分析
一、根本违约与法作用之倚重
二、思维方式的变迁
三、“原因途径”到“救济途径”的发展
第三章 基础论
第一节 “自治”与“管制”语境下根本违约的双重制度功能
一、“自治”理论
二、“管制”理论
三、“自治”一“管制”变迁的实质——权利观念的转变
四、根本违约制度的“护权”与“限权”功能
第二节 根本违约制度之理论基础
一、根本违约制度之伦理基础
二、根本违约制度之法理基础
三、根本违约制度之经济学基础
第三节 根本违约制度法价值诉求
一、正义价值
二、自由价值
三、公平价值
四、安全价值
五、效率价值
第四章 类型论
第一节 根本违约类型化思维的法律意义
一、类型化思维的缘起
二、根本违约抽象概念式思维之检讨
三、类型化思维对根本违约研究的意义
第二节 合同义务理性化发展语境下根本违约类型新解
一、违反约定义务之根本违约
二、违反法定义务之根本违约——附随义务根本违约
第三节 类型化视野下根本违约形态体系的构建
一、体系的内涵
二、以类型构建根本违约形态体系
第五章 效果论
第一节 解除权——守约方的补救措施
一、解除权的产生
二、解除权的限制
第二节 抗辩权——守约方的私力救济措施
一、根本违约与同时履行抗辩权
二、根本违约与不安抗辩权
三、根本违约与后履行抗辩权
四、解除权与抗辩权相互配合:守约方权利实现的保障
第三节 根本违约与免责条款
一、根本违约时免责条款效力界说
二、根本违约阻却免责条款效力的法理基础
三、根本违约情形下免责条款效力的具体践行
第六章 改进论
第一节 从“完全理性”一“有限理性”透视法律理论与制度的“不完备性”
一、“完全理性”一“有限理性”的变迁
二、有限理性下法律理论与制度的“不完备性”
第二节 有限理性视角下我国根本违约理论与制度“不完备性”的具体体现
一、我国根本违约理论与制度的现状
二、我国根本违约理论与制度“不完备性”的表现
第三节 我国根本违约理论与制度“不完备性”的理性矫治
一、构建统一的“根本违约”概念
二、“合同目的”的理性解读
三、根本违约判断标准之重构
结语
参考文献
致谢
一、选题目的与意义
二、研究综述
三、内容安排与研究方法
第一章 内涵论
第一节 违约内涵
一、传统理论下的违约内涵
二、合同义务理性化发展之考察
三、合同义务理性化发展与违约内涵之重新理解
第二节 根本违约内涵
一、多维视域下根本违约含义的学理界定
二、根本违约含义的科学界定
第三节 根本违约与相关概念辨析
一、根本违约与不履行
二、根本违约与毁约
第二章 生成论
第一节 根本违约的历史概要
一、罗马法中的根本违约理论与制度
二、英美法系的根本违约理论与制度
三、大陆法系的根本违约理论与制度
四、国际公约中的根本违约理论与制度
第二节 比较分析
一、根本违约与法作用之倚重
二、思维方式的变迁
三、“原因途径”到“救济途径”的发展
第三章 基础论
第一节 “自治”与“管制”语境下根本违约的双重制度功能
一、“自治”理论
二、“管制”理论
三、“自治”一“管制”变迁的实质——权利观念的转变
四、根本违约制度的“护权”与“限权”功能
第二节 根本违约制度之理论基础
一、根本违约制度之伦理基础
二、根本违约制度之法理基础
三、根本违约制度之经济学基础
第三节 根本违约制度法价值诉求
一、正义价值
二、自由价值
三、公平价值
四、安全价值
五、效率价值
第四章 类型论
第一节 根本违约类型化思维的法律意义
一、类型化思维的缘起
二、根本违约抽象概念式思维之检讨
三、类型化思维对根本违约研究的意义
第二节 合同义务理性化发展语境下根本违约类型新解
一、违反约定义务之根本违约
二、违反法定义务之根本违约——附随义务根本违约
第三节 类型化视野下根本违约形态体系的构建
一、体系的内涵
二、以类型构建根本违约形态体系
第五章 效果论
第一节 解除权——守约方的补救措施
一、解除权的产生
二、解除权的限制
第二节 抗辩权——守约方的私力救济措施
一、根本违约与同时履行抗辩权
二、根本违约与不安抗辩权
三、根本违约与后履行抗辩权
四、解除权与抗辩权相互配合:守约方权利实现的保障
第三节 根本违约与免责条款
一、根本违约时免责条款效力界说
二、根本违约阻却免责条款效力的法理基础
三、根本违约情形下免责条款效力的具体践行
第六章 改进论
第一节 从“完全理性”一“有限理性”透视法律理论与制度的“不完备性”
一、“完全理性”一“有限理性”的变迁
二、有限理性下法律理论与制度的“不完备性”
第二节 有限理性视角下我国根本违约理论与制度“不完备性”的具体体现
一、我国根本违约理论与制度的现状
二、我国根本违约理论与制度“不完备性”的表现
第三节 我国根本违约理论与制度“不完备性”的理性矫治
一、构建统一的“根本违约”概念
二、“合同目的”的理性解读
三、根本违约判断标准之重构
结语
参考文献
致谢
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