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简介
法学乃实用之学,旨在处理实际问题,实例研究系依据法律论断具体案件当事人间的权利和义务关系。为发现可适用于案例事实的法律,一方面须本诸案例事实去探寻法律规范,另一方面须将法律规范具体化于案例事实。此所涉及的是一种相互阐明的思考过程,具有法学方法的意义。拙著《法律思维与民法实例》,乃在建构请求权基础的理论体系,期能为实例解题提供可资遵循的思维及论证方法,以增进法律适用的合理性及客观性。本书系以台湾地区“民法”为论述对象,其主要参考价值应在于其方法论上的运用。又本书所设例题系针对台湾地区“民法的重要基本问题,并多引用判例学说及德国法的理论,读者若能思考祖国大陆相关法律的解释适用,而从事比较研究,探讨各种规范模式、解决途径及论证方法,对民法的学习应有助益。...
目录
第一章 绪 说.
第一节 法律人的能力(1)
第二节 法学教育及“官方“考试(2)
第一款 法学教育(2)
第二款 “官方”考试(4)
第三节 议论题:法律概念的掌握(7)
第一款 议论题的类型(7)
第二款 掌握法律概念的重要(8)
第三款 掌握法律概念的方法(10)
第四节 实例研习的功用(15)
第一款 法律人能力的培养(15)
第二款 实例研习与法院实务(18)
第三款 实例研习与法学方法(20)
第四款 实例的设计与评分标准(21)
第五节 本书之目的、内容及学习的方法(22)
第二章 案例事实、问题及解答
第一节 案例事实(24)
第一款 实例题中案例事实的特色(24)
第二款 案例事实的彻底了解与把握(25)
第三款 当事人、时间及地点(26)
.第四款法律关系的图示(28)
第五款面对案例事实(31)
第二节 问题及解答(33)
第一款问题的模式(33)
第二款问题的解答(35)
第三款 “案例事实”与“法律规范” (36)
第三章 历史方法与请求权方法
第一节 历史方法(40)
第二节 请求权方法(42)
第三节 请求权方法与历史方法的比较(44)
第四节 实例解说(46)
第四章 请求权基础
第一节 请求权基础的理论(50)
第一款请求权基础的意义及功能(50)
第一项 请求权基础与法学教育(50)
第二项 请求权基础与法院实务(51)
第三项 请求权基础与实例研习(53)
第二款请求权基础的结构分析(56)
第一项 法条约类型(56)
第二项 实例解说(60)
第三款 民法体系结构与请求权基础思考方法(63)
第二节请求权墓础体系(68)
第一款请求权基础的类型(68)
第二款请求权基础的检查(71)
第一项 请求权基础的探寻(71)
第二项 请求权基础的检查次序(73)
第三项 请求权基础通盘依序检查的必要(76)
第三节 各种请求权基础(77)
第一款 契约上的请求权(77)
第一项 概说(77)
第二项 契约履行请求权(78)
第三项 次契约上请求权(86)
第一目 债务不履行损害赂偿请求权(86)
第二目 解除契约回复原状请求权(99)
第三日 瑕疵担保请求权(104)
第四项 契约上请求权与第三人(107)
第一目 第三人利益契约(107)
第二目 债权让与(111)
第三目 债务承担(115)
第五项 契约请求权及给什障碍的体系构成(116)
第二款 类似契约请求权(117)
第一项 表意人撤销错误意思表示之赔偿责任(118)
第二项 无权代理人损害赔偿责任(119)
第三项 自始客观给付不能之损害赔偿责任(120)
第三款 无因管理上之请求权(122)
第四款 物上请求权..(126)
第一项 所有人之物上请求权(128)
第二项 占有人之物上请求权(132)
第五款 不当得利请求权(138)
第一项 体系构成及思考方法(138)
第二项 给付不当得利请求权(143)
第三项 非给付不当得利(146)
第六款 侵权行为损害赔偿请求权(150)
第一项 侵权行为法的体系构成(150)
第二项 一般侵权行为(第1以条)(151)
第三项 民法上特殊侵权行为(158)
第七款 其他请求权(164)
第四节 请求权竞台(165)
第一款 法律规范的竞合(165)
第二款 实例分析(167)
第五章 请求权与技辩、抗辩权
第一节 抗辩及抗辩权(172)
第二节 “请求权”与“抗辩”的对立性(175)
第六章 法律的适用
第一节 法之发现(188)
第一款 请求权基础与法之发现(188)
第二款 第1条与法律适用(189)
第三款 “宪法”与“民法”(192)
第一项 基本权利的功能及其扩散作用(192)
第二项 符合“宪法”的法律解释(196)
第四款 法之发现的过程与体系(198)
第二节 法律适用的逻辑、评价与论证(200)
第一款 法律适用的逻辑结构(200)
第二款 法律适用与评价(207)
第三款 法律适用与论证(210)
第三节 法律的解释(212)
第一款 法律解释的必要性(212)
第二款 法律解释之目的:立法者的意思或法律的规范意旨(216)
第三款法律解释的方法(220)
第一项 法律文义(220)
第二项 法律体系(223)
第三项 立法史与立法资料(226)
第四项 比较法(228)
第五项 立法目的(234)
第四款 法律解释的客观性(239)
第五款 不确定法律概念及概括条款(244)
第四节 法律漏洞(249)
第一款 法之续造与民法发展(249)
第二款 法律漏洞的意义及类型(x1)
第一项 法律漏洞与类推适用(253)
第二项 隐藏漏洞与目的性限缩(265)
第五节 慰抚金、不完全给付与法之发现(267)
第一款 慰抚金请求权(268)
第一项 问题的说明(268)
第二项 实务见解的发展(269)
第三项 由判例到立法(274)
第二款 不完全给付(275)
第一项 第227条的“解释”(275)
第二项 法律漏洞及其填补(278)
第三项 不完全给付的适用范围及竞合关系(280)
第四项 由给付义务到附随义务:债务不履行责任之法的续造(283)
第五项 不完全给付与慰抚金(285)
第六项 债务不履行体系的再构成(285)
第七章 解题的体裁、结构与风格
第一节 解题的体裁(289)
第二节 解题结构(291)
第三节 请求权基础检讨的取舍(295)
第四节 多数当事人法律关系的处理次序(296)
第五节 风格(296)
第一款 法律条文的引用(296)
第二款 把握重点(297)
第三款 判例与学说的征引(298)
第四款 理由构成(300)
第五款 法律文字(301)
第八章 实例解说
一、牛肉面与牛肉汉堡的竞争(304)
二、遗留于病患体内的手术纱布(309)
三、未完工的别墅(316)
四、民法上的任督二脉:负担行为与处分行为(321)
五、a教授的订书单(330)
六、凋谢的改魂花(334)
七、运送途中灭失的wedgwood青花骨瓷餐具(338)
八、制造法律问题的车祸(343)
九、难懂的债权让与(350)
十、旧画的修复与无权处分(359)
十一、冬青鼓形瓷瓶的三重设质(368)
十二、最高限额抵押权:为债权担保而奋斗现行规定的解释适用与“民法”修正草案(373)
附录: 司法官、律师考试民法试题...(383)
第一节 法律人的能力(1)
第二节 法学教育及“官方“考试(2)
第一款 法学教育(2)
第二款 “官方”考试(4)
第三节 议论题:法律概念的掌握(7)
第一款 议论题的类型(7)
第二款 掌握法律概念的重要(8)
第三款 掌握法律概念的方法(10)
第四节 实例研习的功用(15)
第一款 法律人能力的培养(15)
第二款 实例研习与法院实务(18)
第三款 实例研习与法学方法(20)
第四款 实例的设计与评分标准(21)
第五节 本书之目的、内容及学习的方法(22)
第二章 案例事实、问题及解答
第一节 案例事实(24)
第一款 实例题中案例事实的特色(24)
第二款 案例事实的彻底了解与把握(25)
第三款 当事人、时间及地点(26)
.第四款法律关系的图示(28)
第五款面对案例事实(31)
第二节 问题及解答(33)
第一款问题的模式(33)
第二款问题的解答(35)
第三款 “案例事实”与“法律规范” (36)
第三章 历史方法与请求权方法
第一节 历史方法(40)
第二节 请求权方法(42)
第三节 请求权方法与历史方法的比较(44)
第四节 实例解说(46)
第四章 请求权基础
第一节 请求权基础的理论(50)
第一款请求权基础的意义及功能(50)
第一项 请求权基础与法学教育(50)
第二项 请求权基础与法院实务(51)
第三项 请求权基础与实例研习(53)
第二款请求权基础的结构分析(56)
第一项 法条约类型(56)
第二项 实例解说(60)
第三款 民法体系结构与请求权基础思考方法(63)
第二节请求权墓础体系(68)
第一款请求权基础的类型(68)
第二款请求权基础的检查(71)
第一项 请求权基础的探寻(71)
第二项 请求权基础的检查次序(73)
第三项 请求权基础通盘依序检查的必要(76)
第三节 各种请求权基础(77)
第一款 契约上的请求权(77)
第一项 概说(77)
第二项 契约履行请求权(78)
第三项 次契约上请求权(86)
第一目 债务不履行损害赂偿请求权(86)
第二目 解除契约回复原状请求权(99)
第三日 瑕疵担保请求权(104)
第四项 契约上请求权与第三人(107)
第一目 第三人利益契约(107)
第二目 债权让与(111)
第三目 债务承担(115)
第五项 契约请求权及给什障碍的体系构成(116)
第二款 类似契约请求权(117)
第一项 表意人撤销错误意思表示之赔偿责任(118)
第二项 无权代理人损害赔偿责任(119)
第三项 自始客观给付不能之损害赔偿责任(120)
第三款 无因管理上之请求权(122)
第四款 物上请求权..(126)
第一项 所有人之物上请求权(128)
第二项 占有人之物上请求权(132)
第五款 不当得利请求权(138)
第一项 体系构成及思考方法(138)
第二项 给付不当得利请求权(143)
第三项 非给付不当得利(146)
第六款 侵权行为损害赔偿请求权(150)
第一项 侵权行为法的体系构成(150)
第二项 一般侵权行为(第1以条)(151)
第三项 民法上特殊侵权行为(158)
第七款 其他请求权(164)
第四节 请求权竞台(165)
第一款 法律规范的竞合(165)
第二款 实例分析(167)
第五章 请求权与技辩、抗辩权
第一节 抗辩及抗辩权(172)
第二节 “请求权”与“抗辩”的对立性(175)
第六章 法律的适用
第一节 法之发现(188)
第一款 请求权基础与法之发现(188)
第二款 第1条与法律适用(189)
第三款 “宪法”与“民法”(192)
第一项 基本权利的功能及其扩散作用(192)
第二项 符合“宪法”的法律解释(196)
第四款 法之发现的过程与体系(198)
第二节 法律适用的逻辑、评价与论证(200)
第一款 法律适用的逻辑结构(200)
第二款 法律适用与评价(207)
第三款 法律适用与论证(210)
第三节 法律的解释(212)
第一款 法律解释的必要性(212)
第二款 法律解释之目的:立法者的意思或法律的规范意旨(216)
第三款法律解释的方法(220)
第一项 法律文义(220)
第二项 法律体系(223)
第三项 立法史与立法资料(226)
第四项 比较法(228)
第五项 立法目的(234)
第四款 法律解释的客观性(239)
第五款 不确定法律概念及概括条款(244)
第四节 法律漏洞(249)
第一款 法之续造与民法发展(249)
第二款 法律漏洞的意义及类型(x1)
第一项 法律漏洞与类推适用(253)
第二项 隐藏漏洞与目的性限缩(265)
第五节 慰抚金、不完全给付与法之发现(267)
第一款 慰抚金请求权(268)
第一项 问题的说明(268)
第二项 实务见解的发展(269)
第三项 由判例到立法(274)
第二款 不完全给付(275)
第一项 第227条的“解释”(275)
第二项 法律漏洞及其填补(278)
第三项 不完全给付的适用范围及竞合关系(280)
第四项 由给付义务到附随义务:债务不履行责任之法的续造(283)
第五项 不完全给付与慰抚金(285)
第六项 债务不履行体系的再构成(285)
第七章 解题的体裁、结构与风格
第一节 解题的体裁(289)
第二节 解题结构(291)
第三节 请求权基础检讨的取舍(295)
第四节 多数当事人法律关系的处理次序(296)
第五节 风格(296)
第一款 法律条文的引用(296)
第二款 把握重点(297)
第三款 判例与学说的征引(298)
第四款 理由构成(300)
第五款 法律文字(301)
第八章 实例解说
一、牛肉面与牛肉汉堡的竞争(304)
二、遗留于病患体内的手术纱布(309)
三、未完工的别墅(316)
四、民法上的任督二脉:负担行为与处分行为(321)
五、a教授的订书单(330)
六、凋谢的改魂花(334)
七、运送途中灭失的wedgwood青花骨瓷餐具(338)
八、制造法律问题的车祸(343)
九、难懂的债权让与(350)
十、旧画的修复与无权处分(359)
十一、冬青鼓形瓷瓶的三重设质(368)
十二、最高限额抵押权:为债权担保而奋斗现行规定的解释适用与“民法”修正草案(373)
附录: 司法官、律师考试民法试题...(383)
法律思维与民法实例:请求权基础理论体系
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